法釋[2009]5号
《最高(gāo)人(rén)民法院關于适用〈中華人(rén)民共和(hé)國合同法〉若幹問題的解釋（二）》已于2009年2月9日由最高(gāo)人(rén)民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通(tōng)過，現予公布，自2009年5月13日起施行(xíng)。
二○○九年四月二十四日
最高(gāo)人(rén)民法院關于适用《中華人(rén)民共和(hé)國合同法》若幹問題的解釋（二）
（2009年2月9日最高(gāo)人(rén)民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通(tōng)過）
為(wèi)了正确審理(lǐ)合同糾紛案件，根據《中華人(rén)民共和(hé)國合同法》的規定，對人(rén)民法院适用合同法的有(yǒu)關問題作(zuò)出如下解釋：
一、合同的訂立
第一條 當事人(rén)對合同是否成立存在争議，人(rén)民法院能夠确定當事人(rén)名稱或者姓名、标的和(hé)數(shù)量的，一般應當認定合同成立。但(dàn)法律另有(yǒu)規定或者當事人(rén)另有(yǒu)約定的除外。
對合同欠缺的前款規定以外的其他內(nèi)容，當事人(rén)達不成協議的，人(rén)民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有(yǒu)關規定予以确定。
第二條 當事人(rén)未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但(dàn)從雙方從事的民事行(xíng)為(wèi)能夠推定雙方有(yǒu)訂立合同意願的，人(rén)民法院可(kě)以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式“訂立的合同。但(dàn)法律另有(yǒu)規定的除外。
第三條 懸賞人(rén)以公開(kāi)方式聲明(míng)對完成一定行(xíng)為(wèi)的人(rén)支付報酬，完成特定行(xíng)為(wèi)的人(rén)請(qǐng)求懸賞人(rén)支付報酬的，人(rén)民法院依法予以支持。但(dàn)懸賞有(yǒu)合同法第五十二條規定情形的除外。
第四條 采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人(rén)民法院應當認定約定的簽訂地為(wèi)合同簽訂地；合同沒有(yǒu)約定簽訂地，雙方當事人(rén)簽字或者蓋章不在同一地點的，人(rén)民法院應當認定最後簽字或者蓋章的地點為(wèi)合同簽訂地。
第五條 當事人(rén)采用合同書(shū)形式訂立合同的，應當簽字或者蓋章。當事人(rén)在合同書(shū)上(shàng)摁手印的，人(rén)民法院應當認定其具有(yǒu)與簽字或者蓋章同等的法律效力。
第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制(zhì)其責任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對方注意的文字、符号、字體(tǐ)等特别标識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明(míng)的，人(rén)民法院應當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理(lǐ)的方式“。
提供格式條款一方對已盡合理(lǐ)提示及說明(míng)義務承擔舉證責任。
第七條 下列情形，不違反法律、行(xíng)政法規強制(zhì)性規定的，人(rén)民法院可(kě)以認定為(wèi)合同法所稱“交易習慣“：
（一）在交易行(xíng)為(wèi)當地或者某一領域、某一行(xíng)業通(tōng)常采用并為(wèi)交易對方訂立合同時(shí)所知道(dào)或者應當知道(dào)的做(zuò)法；
（二）當事人(rén)雙方經常使用的習慣做(zuò)法。
對于交易習慣，由提出主張的一方當事人(rén)承擔舉證責任。
第八條 依照法律、行(xíng)政法規的規定經批準或者登記才能生(shēng)效的合同成立後，有(yǒu)義務辦理(lǐ)申請(qǐng)批準或者申請(qǐng)登記等手續的一方當事人(rén)未按照法律規定或者合同約定辦理(lǐ)申請(qǐng)批準或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項規定的“其他違背誠實信用原則的行(xíng)為(wèi)“，人(rén)民法院可(kě)以根據案件的具體(tǐ)情況和(hé)相對人(rén)的請(qǐng)求，判決相對人(rén)自己辦理(lǐ)有(yǒu)關手續；對方當事人(rén)對由此産生(shēng)的費用和(hé)給相對人(rén)造成的實際損失，應當承擔損害賠償責任。
二、合同的效力
第九條 提供格式條款的一方當事人(rén)違反合同法第三十九條第一款關于提示和(hé)說明(míng)義務的規定，導緻對方沒有(yǒu)注意免除或者限制(zhì)其責任的條款，對方當事人(rén)申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人(rén)民法院應當支持。
第十條 提供格式條款的一方當事人(rén)違反合同法第三十九條第一款的規定，并具有(yǒu)合同法第四十條規定的情形之一的，人(rén)民法院應當認定該格式條款無效。
第十一條 根據合同法第四十七條、第四十八條的規定，追認的意思表示自到達相對人(rén)時(shí)生(shēng)效，合同自訂立時(shí)起生(shēng)效。
第十二條 無權代理(lǐ)人(rén)以被代理(lǐ)人(rén)的名義訂立合同，被代理(lǐ)人(rén)已經開(kāi)始履行(xíng)合同義務的，視(shì)為(wèi)對合同的追認。
第十三條 被代理(lǐ)人(rén)依照合同法第四十九條的規定承擔有(yǒu)效代理(lǐ)行(xíng)為(wèi)所産生(shēng)的責任後，可(kě)以向無權代理(lǐ)人(rén)追償因代理(lǐ)行(xíng)為(wèi)而遭受的損失。
第十四條 合同法第五十二條第（五）項規定的“強制(zhì)性規定“，是指效力性強制(zhì)性規定。
第十五條 出賣人(rén)就同一标的物訂立多(duō)重買賣合同，合同均不具有(yǒu)合同法第五十二條規定的無效情形，買受人(rén)因不能按照合同約定取得(de)标的物所有(yǒu)權，請(qǐng)求追究出賣人(rén)違約責任的，人(rén)民法院應予支持。
三、合同的履行(xíng)
第十六條 人(rén)民法院根據具體(tǐ)案情可(kě)以将合同法第六十四條、第六十五條規定的第三人(rén)列為(wèi)無獨立請(qǐng)求權的第三人(rén)，但(dàn)不得(de)依職權将其列為(wèi)該合同訴訟案件的被告或者有(yǒu)獨立請(qǐng)求權的第三人(rén)。
第十七條 債權人(rén)以境外當事人(rén)為(wèi)被告提起的代位權訴訟，人(rén)民法院根據《中華人(rén)民共和(hé)國民事訴訟法》第二百四十一條的規定确定管轄。
第十八條 債務人(rén)放棄其未到期的債權或者放棄債權擔保，或者惡意延長到期債權的履行(xíng)期，對債權人(rén)造成損害，債權人(rén)依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟的，人(rén)民法院應當支持。
第十九條 對于合同法第七十四條規定的“明(míng)顯不合理(lǐ)的低(dī)價“，人(rén)民法院應當以交易當地一般經營者的判斷，并參考交易當時(shí)交易地的物價部門(mén)指導價或者市場(chǎng)交易價，結合其他相關因素綜合考慮予以确認。
轉讓價格達不到交易時(shí)交易地的指導價或者市場(chǎng)交易價百分之七十的，一般可(kě)以視(shì)為(wèi)明(míng)顯不合理(lǐ)的低(dī)價；對轉讓價格高(gāo)于當地指導價或者市場(chǎng)交易價百分之三十的，一般可(kě)以視(shì)為(wèi)明(míng)顯不合理(lǐ)的高(gāo)價。
債務人(rén)以明(míng)顯不合理(lǐ)的高(gāo)價收購他人(rén)财産，人(rén)民法院可(kě)以根據債權人(rén)的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規定予以撤銷。
第二十條 債務人(rén)的給付不足以清償其對同一債權人(rén)所負的數(shù)筆相同種類的全部債務，應當優先抵充已到期的債務；幾項債務均到期的，優先抵充對債權人(rén)缺乏擔保或者擔保數(shù)額最少(shǎo)的債務；擔保數(shù)額相同的，優先抵充債務負擔較重的債務；負擔相同的，按照債務到期的先後順序抵充；到期時(shí)間(jiān)相同的，按比例抵充。但(dàn)是，債權人(rén)與債務人(rén)對清償的債務或者清償抵充順序有(yǒu)約定的除外。
第二十一條 債務人(rén)除主債務之外還(hái)應當支付利息和(hé)費用，當其給付不足以清償全部債務時(shí)，并且當事人(rén)沒有(yǒu)約定的，人(rén)民法院應當按照下列順序抵充：
（一）實現債權的有(yǒu)關費用；
（二）利息；
（三）主債務。
四、合同的權利義務終止
第二十二條 當事人(rén)一方違反合同法第九十二條規定的義務，給對方當事人(rén)造成損失，對方當事人(rén)請(qǐng)求賠償實際損失的，人(rén)民法院應當支持。
第二十三條 對于依照合同法第九十九條的規定可(kě)以抵銷的到期債權，當事人(rén)約定不得(de)抵銷的，人(rén)民法院可(kě)以認定該約定有(yǒu)效。
第二十四條 當事人(rén)對合同法第九十六條、第九十九條規定的合同解除或者債務抵銷雖有(yǒu)異議，但(dàn)在約定的異議期限屆滿後才提出異議并向人(rén)民法院起訴的，人(rén)民法院不予支持；當事人(rén)沒有(yǒu)約定異議期間(jiān)，在解除合同或者債務抵銷通(tōng)知到達之日起三個(gè)月以後才向人(rén)民法院起訴的，人(rén)民法院不予支持。
第二十五條 依照合同法第一百零一條的規定，債務人(rén)将合同标的物或者标的物拍賣、變賣所得(de)價款交付提存部門(mén)時(shí)，人(rén)民法院應當認定提存成立。
提存成立的，視(shì)為(wèi)債務人(rén)在其提存範圍內(nèi)已經履行(xíng)債務。
第二十六條 合同成立以後客觀情況發生(shēng)了當事人(rén)在訂立合同時(shí)無法預見的、非不可(kě)抗力造成的不屬于商業風險的重大(dà)變化，繼續履行(xíng)合同對于一方當事人(rén)明(míng)顯不公平或者不能實現合同目的，當事人(rén)請(qǐng)求人(rén)民法院變更或者解除合同的，人(rén)民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況确定是否變更或者解除。
五、違約責任
第二十七條 當事人(rén)通(tōng)過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人(rén)民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規定調整違約金的，人(rén)民法院應予支持。
第二十八條 當事人(rén)依照合同法第一百一十四條第二款的規定，請(qǐng)求人(rén)民法院增加違約金的，增加後的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為(wèi)限。增加違約金以後，當事人(rén)又請(qǐng)求對方賠償損失的，人(rén)民法院不予支持。
第二十九條 當事人(rén)主張約定的違約金過高(gāo)請(qǐng)求予以适當減少(shǎo)的，人(rén)民法院應當以實際損失為(wèi)基礎，兼顧合同的履行(xíng)情況、當事人(rén)的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和(hé)誠實信用原則予以衡量，并作(zuò)出裁決。
當事人(rén)約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可(kě)以認定為(wèi)合同法第一百一十四條第二款規定的“過分高(gāo)于造成的損失“。
六、附則
第三十條 合同法施行(xíng)後成立的合同發生(shēng)糾紛的案件，本解釋施行(xíng)後尚未終審的，适用本解釋；本解釋施行(xíng)前已經終審，當事人(rén)申請(qǐng)再審或者按照審判監督程序決定再審的，不适用本解釋。