（法發〔2011〕3号）
各省、自治區(qū)、直轄市高(gāo)級人(rén)民法院、人(rén)民檢察院、公安廳（局），解放軍軍事法院、軍事檢察院，總政治部保衛部，新疆維吾爾自治區(qū)高(gāo)級人(rén)民法院生(shēng)産建設兵團分院，新疆生(shēng)産建設兵團人(rén)民檢察院、公安局：
為(wèi)解決近年來(lái)公安機關、人(rén)民檢察院、人(rén)民法院在辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件中遇到的新情況、新問題，依法懲治侵犯知識産權犯罪活動，維護社會(huì)主義市場(chǎng)經濟秩序，最高(gāo)人(rén)民法院、最高(gāo)人(rén)民檢察院、公安部在深入調查研究、廣泛征求各方意見的基礎上(shàng)，制(zhì)定了《關于辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件适用法律若幹問題的意見》。現印發給你(nǐ)們，請(qǐng)認真組織學習，切實貫徹執行(xíng)。執行(xíng)中遇到的重要問題，請(qǐng)及時(shí)層報最高(gāo)人(rén)民法院、最高(gāo)人(rén)民檢察院、公安部。
二〇一一年一月十日
關于辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件适用法律若幹問題的意見
為(wèi)解決近年來(lái)公安機關、人(rén)民檢察院、人(rén)民法院在辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件中遇到的新情況、新問題，依法懲治侵犯知識産權犯罪活動，維護社會(huì)主義市場(chǎng)經濟秩序，根據刑法、刑事訴訟法及有(yǒu)關司法解釋的規定，結合偵查、起訴、審判實踐，制(zhì)定本意見。
一、關于侵犯知識産權犯罪案件的管轄問題
侵犯知識産權犯罪案件由犯罪地公安機關立案偵查。必要時(shí)，可(kě)以由犯罪嫌疑人(rén)居住地公安機關立案偵查。侵犯知識産權犯罪案件的犯罪地，包括侵權産品制(zhì)造地、儲存地、運輸地、銷售地，傳播侵權作(zuò)品、銷售侵權産品的網站(zhàn)服務器(qì)所在地、網絡接入地、網站(zhàn)建立者或者管理(lǐ)者所在地，侵權作(zuò)品上(shàng)傳者所在地，權利人(rén)受到實際侵害的犯罪結果發生(shēng)地。對有(yǒu)多(duō)個(gè)侵犯知識産權犯罪地的，由最初受理(lǐ)的公安機關或者主要犯罪地公安機關管轄。多(duō)個(gè)侵犯知識産權犯罪地的公安機關對管轄有(yǒu)争議的，由共同的上(shàng)級公安機關指定管轄，需要提請(qǐng)批準逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關所在地的同級人(rén)民檢察院、人(rén)民法院受理(lǐ)。
對于不同犯罪嫌疑人(rén)、犯罪團夥跨地區(qū)實施的涉及同一批侵權産品的制(zhì)造、儲存、運輸、銷售等侵犯知識産權犯罪行(xíng)為(wèi)，符合并案處理(lǐ)要求的，有(yǒu)關公安機關可(kě)以一并立案偵查，需要提請(qǐng)批準逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關所在地的同級人(rén)民檢察院、人(rén)民法院受理(lǐ)。
二、關于辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件中行(xíng)政執法部門(mén)收集、調取證據的效力問題
行(xíng)政執法部門(mén)依法收集、調取、制(zhì)作(zuò)的物證、書(shū)證、視(shì)聽(tīng)資料、檢驗報告、鑒定結論、勘驗筆錄、現場(chǎng)筆錄，經公安機關、人(rén)民檢察院審查，人(rén)民法院庭審質證确認，可(kě)以作(zuò)為(wèi)刑事證據使用。
行(xíng)政執法部門(mén)制(zhì)作(zuò)的證人(rén)證言、當事人(rén)陳述等調查筆錄，公安機關認為(wèi)有(yǒu)必要作(zuò)為(wèi)刑事證據使用的，應當依法重新收集、制(zhì)作(zuò)。
三、關于辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件的抽樣取證問題和(hé)委托鑒定問題
公安機關在辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件時(shí)，可(kě)以根據工作(zuò)需要抽樣取證，或者商請(qǐng)同級行(xíng)政執法部門(mén)、有(yǒu)關檢驗機構協助抽樣取證。法律、法規對抽樣機構或者抽樣方法有(yǒu)規定的，應當委托規定的機構并按照規定方法抽取樣品。
公安機關、人(rén)民檢察院、人(rén)民法院在辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件時(shí)，對于需要鑒定的事項，應當委托國家(jiā)認可(kě)的有(yǒu)鑒定資質的鑒定機構進行(xíng)鑒定。
公安機關、人(rén)民檢察院、人(rén)民法院應當對鑒定結論進行(xíng)審查，聽(tīng)取權利人(rén)、犯罪嫌疑人(rén)、被告人(rén)對鑒定結論的意見，可(kě)以要求鑒定機構作(zuò)出相應說明(míng)。
四、關于侵犯知識産權犯罪自訴案件的證據收集問題
人(rén)民法院依法受理(lǐ)侵犯知識産權刑事自訴案件，對于當事人(rén)因客觀原因不能取得(de)的證據，在提起自訴時(shí)能夠提供有(yǒu)關線索，申請(qǐng)人(rén)民法院調取的，人(rén)民法院應當依法調取。
五、關于刑法第二百一十三條規定的“同一種商品”的認定問題
名稱相同的商品以及名稱不同但(dàn)指同一事物的商品，可(kě)以認定為(wèi)“同一種商品”。“名稱”是指國家(jiā)工商行(xíng)政管理(lǐ)總局商标局在商标注冊工作(zuò)中對商品使用的名稱，通(tōng)常即《商标注冊用商品和(hé)服務國際分類》中規定的商品名稱。“名稱不同但(dàn)指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費對象、銷售渠道(dào)等方面相同或者基本相同，相關公衆一般認為(wèi)是同一種事物的商品。
認定“同一種商品”，應當在權利人(rén)注冊商标核定使用的商品和(hé)行(xíng)為(wèi)人(rén)實際生(shēng)産銷售的商品之間(jiān)進行(xíng)比較。
六、關于刑法第二百一十三條規定的“與其注冊商标相同的商标”的認定問題
具有(yǒu)下列情形之一，可(kě)以認定為(wèi)“與其注冊商标相同的商标”：
（一）改變注冊商标的字體(tǐ)、字母大(dà)小(xiǎo)寫或者文字橫豎排列，與注冊商标之間(jiān)僅有(yǒu)細微差别的；
（二）改變注冊商标的文字、字母、數(shù)字等之間(jiān)的間(jiān)距，不影(yǐng)響體(tǐ)現注冊商标顯著特征的；
（三）改變注冊商标顔色的；
（四）其他與注冊商标在視(shì)覺上(shàng)基本無差别、足以對公衆産生(shēng)誤導的商标。
七、關于尚未附着或者尚未全部附着假冒注冊商标标識的侵權産品價值是否計(jì)入非法經營數(shù)額的問題
在計(jì)算(suàn)制(zhì)造、儲存、運輸和(hé)未銷售的假冒注冊商标侵權産品價值時(shí)，對于已經制(zhì)作(zuò)完成但(dàn)尚未附着（含加貼）或者尚未全部附着（含加貼）假冒注冊商标标識的産品，如果有(yǒu)确實、充分證據證明(míng)該産品将假冒他人(rén)注冊商标，其價值計(jì)入非法經營數(shù)額。
八、關于銷售假冒注冊商标的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題
銷售明(míng)知是假冒注冊商标的商品，具有(yǒu)下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規定，以銷售假冒注冊商标的商品罪（未遂）定罪處罰：
（一）假冒注冊商标的商品尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上(shàng)的；
（二）假冒注冊商标的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元，但(dàn)與尚未銷售的假冒注冊商标的商品的貨值金額合計(jì)在十五萬元以上(shàng)的。
假冒注冊商标的商品尚未銷售，貨值金額分别達到十五萬元以上(shàng)不滿二十五萬元、二十五萬元以上(shàng)的，分别依照刑法第二百一十四條規定的各法定刑幅度定罪處罰。
銷售金額和(hé)未銷售貨值金額分别達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。
九、關于銷售他人(rén)非法制(zhì)造的注冊商标标識犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題
銷售他人(rén)僞造、擅自制(zhì)造的注冊商标标識，具有(yǒu)下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規定，以銷售非法制(zhì)造的注冊商标标識罪（未遂）定罪處罰：
（一）尚未銷售他人(rén)僞造、擅自制(zhì)造的注冊商标标識數(shù)量在六萬件以上(shàng)的；
（二）尚未銷售他人(rén)僞造、擅自制(zhì)造的兩種以上(shàng)注冊商标标識數(shù)量在三萬件以上(shàng)的；
（三）部分銷售他人(rén)僞造、擅自制(zhì)造的注冊商标标識，已銷售标識數(shù)量不滿二萬件，但(dàn)與尚未銷售标識數(shù)量合計(jì)在六萬件以上(shàng)的；
（四）部分銷售他人(rén)僞造、擅自制(zhì)造的兩種以上(shàng)注冊商标标識，已銷售标識數(shù)量不滿一萬件，但(dàn)與尚未銷售标識數(shù)量合計(jì)在三萬件以上(shàng)的。
十、關于侵犯著作(zuò)權犯罪案件“以營利為(wèi)目的”的認定問題
除銷售外，具有(yǒu)下列情形之一的，可(kě)以認定為(wèi)“以營利為(wèi)目的”：
（一）以在他人(rén)作(zuò)品中刊登收費廣告、捆綁第三方作(zuò)品等方式直接或者間(jiān)接收取費用的；
（二）通(tōng)過信息網絡傳播他人(rén)作(zuò)品，或者利用他人(rén)上(shàng)傳的侵權作(zuò)品，在網站(zhàn)或者網頁上(shàng)提供刊登收費廣告服務，直接或者間(jiān)接收取費用的；
（三）以會(huì)員制(zhì)方式通(tōng)過信息網絡傳播他人(rén)作(zuò)品，收取會(huì)員注冊費或者其他費用的；
（四）其他利用他人(rén)作(zuò)品牟利的情形。
十一、關于侵犯著作(zuò)權犯罪案件“未經著作(zuò)權人(rén)許可(kě)”的認定問題
“未經著作(zuò)權人(rén)許可(kě)”一般應當依據著作(zuò)權人(rén)或者其授權的代理(lǐ)人(rén)、著作(zuò)權集體(tǐ)管理(lǐ)組織、國家(jiā)著作(zuò)權行(xíng)政管理(lǐ)部門(mén)指定的著作(zuò)權認證機構出具的涉案作(zuò)品版權認證文書(shū)，或者證明(míng)出版者、複制(zhì)發行(xíng)者僞造、塗改授權許可(kě)文件或者超出授權許可(kě)範圍的證據，結合其他證據綜合予以認定。
在涉案作(zuò)品種類衆多(duō)且權利人(rén)分散的案件中，上(shàng)述證據确實難以一一取得(de)，但(dàn)有(yǒu)證據證明(míng)涉案複制(zhì)品系非法出版、複制(zhì)發行(xíng)的，且出版者、複制(zhì)發行(xíng)者不能提供獲得(de)著作(zuò)權人(rén)許可(kě)的相關證明(míng)材料的，可(kě)以認定為(wèi)“未經著作(zuò)權人(rén)許可(kě)”。但(dàn)是，有(yǒu)證據證明(míng)權利人(rén)放棄權利、涉案作(zuò)品的著作(zuò)權不受我國著作(zuò)權法保護，或者著作(zuò)權保護期限已經屆滿的除外。
十二、關于刑法第二百一十七條規定的“發行(xíng)”的認定及相關問題
“發行(xíng)”，包括總發行(xíng)、批發、零售、通(tōng)過信息網絡傳播以及出租、展銷等活動。
非法出版、複制(zhì)、發行(xíng)他人(rén)作(zuò)品，侵犯著作(zuò)權構成犯罪的，按照侵犯著作(zuò)權罪定罪處罰，不認定為(wèi)非法經營罪等其他犯罪。
十三、關于通(tōng)過信息網絡傳播侵權作(zuò)品行(xíng)為(wèi)的定罪處罰标準問題
以營利為(wèi)目的，未經著作(zuò)權人(rén)許可(kě)，通(tōng)過信息網絡向公衆傳播他人(rén)文字作(zuò)品、音(yīn)樂、電(diàn)影(yǐng)、電(diàn)視(shì)、美術(shù)、攝影(yǐng)、錄像作(zuò)品、錄音(yīn)錄像制(zhì)品、計(jì)算(suàn)機軟件及其他作(zuò)品，具有(yǒu)下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他嚴重情節”：
（一）非法經營數(shù)額在五萬元以上(shàng)的；
（二）傳播他人(rén)作(zuò)品的數(shù)量合計(jì)在五百件（部）以上(shàng)的；
（三）傳播他人(rén)作(zuò)品的實際被點擊數(shù)達到五萬次以上(shàng)的；
（四）以會(huì)員制(zhì)方式傳播他人(rén)作(zuò)品，注冊會(huì)員達到一千人(rén)以上(shàng)的；
（五）數(shù)額或者數(shù)量雖未達到第（一）項至第（四）項規定标準，但(dàn)分别達到其中兩項以上(shàng)标準一半以上(shàng)的；
（六）其他嚴重情節的情形。
實施前款規定的行(xíng)為(wèi)，數(shù)額或者數(shù)量達到前款第（一）項至第（五）項規定标準五倍以上(shàng)的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他特别嚴重情節”。
十四、關于多(duō)次實施侵犯知識産權行(xíng)為(wèi)累計(jì)計(jì)算(suàn)數(shù)額問題
依照《最高(gāo)人(rén)民法院、最高(gāo)人(rén)民檢察院關于辦理(lǐ)侵犯知識産權刑事案件具體(tǐ)應用法律若幹問題的解釋》第十二條第二款的規定，多(duō)次實施侵犯知識産權行(xíng)為(wèi)，未經行(xíng)政處理(lǐ)或者刑事處罰的，非法經營數(shù)額、違法所得(de)數(shù)額或者銷售金額累計(jì)計(jì)算(suàn)。
二年內(nèi)多(duō)次實施侵犯知識産權違法行(xíng)為(wèi)，未經行(xíng)政處理(lǐ)，累計(jì)數(shù)額構成犯罪的，應當依法定罪處罰。實施侵犯知識産權犯罪行(xíng)為(wèi)的追訴期限，适用刑法的有(yǒu)關規定，不受前述二年的限制(zhì)。
十五、關于為(wèi)他人(rén)實施侵犯知識産權犯罪提供原材料、機械設備等行(xíng)為(wèi)的定性問題
明(míng)知他人(rén)實施侵犯知識産權犯罪，而為(wèi)其提供生(shēng)産、制(zhì)造侵權産品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設備、标簽标識、生(shēng)産技(jì)術(shù)、配方等幫助，或者提供互聯網接入、服務器(qì)托管、網絡存儲空(kōng)間(jiān)、通(tōng)訊傳輸通(tōng)道(dào)、代收費、費用結算(suàn)等服務的，以侵犯知識産權犯罪的共犯論處。
十六、關于侵犯知識産權犯罪競合的處理(lǐ)問題
行(xíng)為(wèi)人(rén)實施侵犯知識産權犯罪，同時(shí)構成生(shēng)産、銷售僞劣商品犯罪的，依照侵犯知識産權犯罪與生(shēng)産、銷售僞劣商品犯罪中處罰較重的規定定罪處罰。
